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法学汇张卫平:尽快实现民事诉讼法与民法典全方位系统连接

2021-05-27
本文摘要:ope电竞体育首页,ope体育电竞官网,民事诉讼法对民法典的连接应全方位系统化,包括原则、起诉和立案、管辖、诉讼、当事人、诉讼和非诉讼程序的设置、保全措施、证据和证明、判决效力、执行等。民法典中的自愿处分成为民事诉讼法的基本原则-处分原则的实体法的依据。

禁令

法学汇张卫平:尽快实现民事诉讼法与民法典全方位系统连接民法典是民事领域的基础、综合法律,民法典的颁布对我国民事诉讼法有什么影响?民事诉讼法应该怎么联系民法典?记者就此特别采访了天津大学卓越教授、中国法学会民事诉讼法学研究会董事长张卫平。尽快实现民事诉讼法与民法典全方位系统化连接天津大学优秀教授中国法学会民事诉讼法学研究会会长张卫平民事诉讼法对民法典全方位系统化连接记者:民法与民事诉讼法密切相关,民法典的公布对民事诉讼法提出了什么要求?张卫平:作为系统的重大立法工程,民法典的编撰已经完成。但是,作为重要的法典,更重要的是实施和执行。

民法典在具体的诉讼案件中应用,必须通过一定的法律程序-民事诉讼程序和民事诉讼程序,通过司法审判的三段论模式,使民法典的具体规定成为具体案件的审判依据。作为应有的要求,民事诉讼法应与民事实体法具有相同的精神,与民事实体法保持内在一致性,成为实现民事实体法规范的桥梁。民事诉讼法学目前最重要的任务之一是研究民事诉讼法与民法典的连接问题。民事诉讼法对民法典的连接应全方位系统化,包括原则、起诉和立案、管辖、诉讼、当事人、诉讼和非诉讼程序的设置、保全措施、证据和证明、判决效力、执行等。

针对这些问题,我们需要在立法和司法方面认真对待,充分扎实地做好民事诉讼法与民法典的连接,充分保障民法典的有效实施。记者:民事诉讼法与民法典连接的基本想法是什么?张卫平:民事诉讼法与民法典连接的基本构想主要有以下三点:第一,应尽快修改民事诉讼法,使民事诉讼法与民事诉讼法的各种司法解释在规范表现上保持一致。

民法典生效的同时,民法通则、婚姻法、继承法、收养法、保证法、合同法、物权法、侵权责任法、民法总则等同时废除。因此,民事诉讼法和相关司法解释的表现也必须相应调整。

第二,实现专有概念的一致性。在当然水平上,在独特概念的使用中,实体法和程序法必须统一。

但事实上,由于两者的封闭发展,两者在本应统一的概念上形成了差异。民法典制定时,民法典必须考虑民事程序法的概念,考虑与之一致,相反也是如此。民法典颁布后,民事诉讼法处于被动协调的地位,应考虑现行民事诉讼法在概念上如何与民法典规定协调。

民法典的概念都有特定的意义,只要适用于同一意义,民事诉讼法就必须在概念表现上一致,避免歧义,引起法律适用上的混乱。例如,民法典将过去的企业法人和社会团体改为营利法人和社会法人,单位改为组织。

民法典颁布前,非法组织不是法律概念,而是民事诉讼法律使用的学术概念。目前,民法典正式使用了违法者组织的概念,明确了这个概念的意思,民事诉讼法也应该进行相应的调整,民事诉讼实践中应该使用这个概念。第三,实现和保持与民法典原则、制度规定的一致性。

除了概念的使用,制度也是如此,制度由几个概念组成。除了具体制度,还包括民法典建立的基本原则和精神。

首先,原则和精神层面应与民法典一致。其中最重要的是民事诉讼法有决定意义的原则和精神是当事人自愿处分的。民法典中的自愿处分成为民事诉讼法的基本原则-处分原则的实体法的依据。

民法典规定民事主体自愿处分其实体权利的自由,民事诉讼程序也应保障民事主体自愿处分其诉讼权利的自由。只有这样,才符合马克思所说,程序法与实体法具有相同的精神。

但民事诉讼法与民事实体法在原则和精神上有相当大的差距。民事诉讼中有违反自愿处理原则的情况,实际认可民事诉讼规范。

其次,在具体制度水平上与民法典保持一致性。例如,连带责任和必要的共同诉讼、普通共同诉讼的制度安排。

在我国的诉讼实务中,债权人对连带债务人的请求通常被视为共同提出的义务。因此,当债权人对连带债务人的请求产生的诉讼时,构成必要的共同诉讼固有的必要共同诉讼。

问题是,根据民法原理,债权人对于连带债务人对于连带债务行使理赔权的,可以对其中一人行使理赔权,也可以对部分或全部债务人行使理赔权。与此对接的诉讼处理,不是必须向所有人提起诉讼,也不是必须向所有人提起诉讼,而是必须向所有人提起诉讼,或者必须向所有人提起诉讼。但是,由于认识上把连带关系作为必要的共同诉讼的实体要求,连带关系的诉讼必须是必要的共同诉讼。

因此,诉讼法与实体法不一致。其实在实体法上,债权人可以对其中一个债务人行使理赔权,也可以对一部分或者整个债务人行使理赔权,所以作为诉讼法上的诉讼理赔当然可以对其中一个债务人行使,也可以对一部分债务人或者整个债务人行使,并不是要求所有债务人一起应诉。如果必须一起诉讼,债务人不参与诉讼,诉讼不合法,必须追加被告。

从实体法精神上看,由于连带关系产生的诉讼不一定是固有的必要共同诉讼,将其作为类似必要的共同诉讼更为妥当。另外,关于诉讼时效和执行申请期限的协调对接问题。我认为只要理赔权没有超过诉讼时效,理赔权人就有权利申请强制执行。在有执行依据的情况下,实体要求权变成执行要求权。

现行民事诉讼法中申请执行时效的概念和申请执行期限的规定是不必要的。民法典人格权编辑对民事诉讼的影响记者:民法典的特色之一是设定人格权编辑,该编辑的规定对民事诉讼有什么影响?张卫平:独立编辑人格权是民法典的一大特色,强调了我国特别重视人格权保护。人格权编辑对民事诉讼法的影响最大的确是该编辑规定的实体行为禁令,民事诉讼法必须在程序上对接。

否则,这个行为禁令很难实施。从民法学者的认识来看,人格权利行为禁令与民事诉讼法规定的行为保全不同,因此在程序上也不应该适用行为保全裁定的程序,这种行为禁令不是以是否存在或可能存在相关诉讼为前提的。行为保全和人格权行为禁止令的最大区别在于,行为保全的前提是以争议案件的诉讼和裁判为前提,行为保全中的诉前保全只是为了阻止损害的持续和扩大,最终实体权利和加害行为是否成立必须等待最终的实体判决。

诉前行为保全申请人在一定时间内未提起诉讼的,保全裁定无效。即使提起诉讼,裁决实体要求不成立,行为保全也会失效。

行为禁止不同,其目的是阻止人格权利侵害行为,获得禁止侵害是禁止行为的目的,与之后的诉讼无关。在这个意义上,行为禁令不是行为保全。记者:人格权行为禁令应设立独立程序吗?我应该怎么设置呢?张卫平:这是民事诉讼法制度建设中必须认真考虑的问题。作为实体行为禁止令,与后续诉讼审理没有联系,不像行为保全那样,其公正性有后续诉讼审理和审判的最终保障,因此程序管理必须比禁止保全的程序严格。

但是,不需要单独设定人格权行为禁止程序,应该制定适用于所有独立行为禁止程序,包括人身安全保护令在内的一般司法程序,或者可以称为禁止审判程序的性质上是快速审判程序。这个程序不同于非诉讼程序,也不同于诉讼程序。完全采用非诉讼方式审理裁决,如行为保全裁决程序是否应采取行为禁令明显过于轻率。

因为人格权行为禁令毕竟是独立禁令。既然是实体措施,原则上应采取诉讼解决原则。问题是,采取典型的诉讼程序会影响禁令裁决的效率,因此比较妥当的想法是将诉讼程序设定为标准-审判中是否采用公开原则、直接原则、语言原则、审判原则等诉讼审判原则,由法官根据具体情况决定。

不可否认,行为禁令的案件仍然具有争议性,案件的争议性与审判性有一定的对应关系。这样,可以考虑程序的效率和程序的公正。声称只对行为禁令通过形式审批作出裁决恐怕不妥。

其具体程序设置还需进一步探讨和研究。需要承认的是,现行民事诉讼法在这方面乏,必须及时调整,实现与民法典相关制度的对接。民法典与民事诉讼证据的联系记者:证据制度主要涉及哪些方面?请具体说说。

张卫平:我认为证据制度主要涉及证据方法的连接和证据制度的连接。首先是证据方法上的连接。

从监护权纠纷中儿童诉讼地位问题、高空抛物行为者事实认定中公安机关诉讼地位问题、电子证据应用方面的连接问题三个角度来谈。一是监护权争议中儿童的诉讼地位问题。民法典规定,关于监护权纠纷事件,8岁以上儿童的发言权,即应该对儿童拥有监护权的人,儿童的意见作为审判的依据。

这里需要解决的问题是,孩子的陈述意见是什么性质的?这个孩子只是对哪个有监护权的意见,那个诉讼地位既不是证人也不是当事人,属于新的诉讼参加者,可以分为其他诉讼参加者。在这种情况下,孩子的意见属于事实的范畴。二是高空抛物行为者事实认定中公安机关的诉讼地位问题。发生这种侵权事件时,公安等机关应依法及时调查,查明责任人。

此时,公安机关在案件中应该处于怎样的诉讼地位?公安机关调查结论属于什么证据类型?公安机关的结论最接近鉴定意见。但鉴定意见的基本特征是,鉴定人利用专业知识来判断涉及专业知识的事实问题,公安机关的结论显然不符合这一基本特征。

公安机关的结论是国家专门机关对案件事实的判断结论,更接近证书。其基本特征类似于特殊证书-公证文件,属于文件中报道性文件的文件制作机构需要证明事实是否真实。根据公安机关这一结论的法律性质,在程序法上的处置原则是诉讼中一方对公安机关认定文件的真实性提出质疑,无论是文件本身的真伪,还是认定内容是否成立时都要证明,根据2015年最高人民法院对中华人民共和国民事诉讼法的说明第114条的规定,如果没有证据证明或无法证明,公安机关的结论将是真实的。

三是电子证据应用方面的连接问题。数字化、电子化会影响民事活动的各个方面,使电子证据成为更广泛、更有效的证据形式。这就要民事证据制度在这方面协调对接,民事诉讼法规定电子证据为新种类的证据显然不足。

其协调和对接如何进一步充实和完善相应的规则和程序,主要体现在电子证据科学调查的合法判断标准、电子证据相关性的判断和标准、电子证据科学调查的客观化、电子证据科学调查的质量证明方式等方面。其次是证明制度上的连接。

民事诉讼法需要完善证明制度的规范和程序。其中最重要的是证明责任制度的完善。

2019年最高人民法院修改了关于民事诉讼证据的几项规定,这项规定在很多方面都是完善的,实际上已经成为民事证据规范的升级版。但遗憾的是,这项规定不仅没有进一步证明责任规范得到补充、完善,还打开了天窗,留下了空白。这并不意味着2015年最高人民法院适用《中华人民共和国民事诉讼法》的说明中的相关规定被废除,但至少人们仍然怀疑,很困惑。

司法解释中的证据规定,应按照民法典的相关规定,明确证明责任及其分配原则,使证明责任的分配更具操作性。否则,新证据规定的许多规范将无法实施,例如,法院将对当事人的举证和后果进行说明,证书提出命令的适用、鉴定费用的预付、文件真实性的证明等。

民事诉讼法的可视状况规定了实体法的内容记者:民法典发布实施后,民事诉讼法除了考虑如何对接外,民法典的实施还有其他作用吗?张卫平:民事诉讼法不仅可以规定程序法的内容,还可以根据情况规定少量实体法的内容,特别是在性质模糊的领域,证明责任领域。正如实体法不仅规定实体内容,还可以根据需要规定程序法的内容,同样程序法也可以包括实体法的规范,但实体法的规范不是其主要内容。实体法规定了什么样的程序内容,程序法规定了什么样的实体内容,在实体法中,特殊的程序内容必须在实体法中附带规定的程序原则和抽象内容必须在程序法中规定。

就程序法而言,实体法实施所需的补充规定是重要的方面。当然,这种补充必须以保持与实体法原则、精神一致为前提。资料来源:2020年人民检察第15期作者:王新颖编辑:田博群。


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